IPO过程中股权出资结构操作实务！

2020-11-20 15:22:25

导语

股权出资，是投资人以其在另外公司投资的股权作为出资的一种形式。我国历久以来并没有明确划定股权能够用于出资，直至新《公司法》公布实施，才有了股权出资的最初司法依据。因为股权出资正式起头实施的时间较晚，实务经验不多，且现有划定较为原则，实际把持中经常会碰到一些需要商议和研究的问题。以下推文拟首先对股权出资的立法历程及现有相关划定做一简洁介绍，然后重点剖析股权出资在公司申请首次公斥地行股票并上市(IPO)过程中的应用，并对股权出资实务把持中的几个常见相关司法问题进行商议并提出定见和建议。一路来进修吧！

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透析企业IPO前股权出资注重事项

股权出资，是指投资人以其在其他公司投资的股权作为出资，设立新公司，或向已经设立的公司投资以增加该公司..资源的行为。理论上，公司股权作为可以带来经济效益同时可以自力让渡的资产，该当可以用于出资设立公司或许向公司增资。在新《公司法》公布实施之前，我法律律律例对于股权出资既未明确许可，亦无明文禁止。新《公司法》修订前的我国《公司法》第二十四条列举了五种出资体式：泉币、实物、工业产权、非专利手艺和地盘使用权，个中并未包罗股权。然则旧《公司法》第二十条也没有明确禁止投资人以股权形式出资。事实上，在新《公司法》公布实施前的实务把持中，已经显现了个体的以股权出资的景遇。但在遍及意义上，投资人还无法以股权出资。

需要说起的是，2003年11月4日，最高人民法院发布了《关于审理公司胶葛案件多数问题的划定(一)》(收罗定见稿)，个中第七条明确划定：“出资人或提议人以股权、债券等可以确订价值并具有畅通性的产业出资的，人民法院该当认定其相符公司法第二十四条的划定。”但因为该收罗定见稿并未成为正式的司法注释，股权出资的正当性仍然不克获得正式的承认。金融圈的干货文章、模块常识、实务课程助您成为金融界的实力派！迎接存眷金融干货！

新《公司法》第二十七条划定：股东能够用泉币出资，也能够用实物、常识产权、地盘使用权等能够用泉币估价并能够依法让渡的非泉币产业作价出资。与原《公司法》列举式的立法体式分歧，新《公司法》对股东出资的体式没有采用列举式，作了较为宽泛的划定，事实上承认了股权出资的正当性。

新《公司法》公布今后，自2006岁尾起头，上海、江苏、浙江、重庆、成都、山东和广东等地的工商行政治理机关纷纷开展股权出资挂号试点，并制订公布了股权出资相关的治理法子或实施定见。以上海为例，经股权出资试点，上海市工商行政治理局离别于2007年6月28日、12月25日及2008年8月27日向上海市各工商分局下发《关于规范本市内资公司股权出资挂号的试行定见》(沪工商注〔2007〕217号)、《公司股权出资挂号试行法子》(沪工商注〔2007〕383号)及《公司股权出资挂号法子》(沪工商注〔2008〕224号)，对股权出资的实施体式、法式、品级要求等做出了明确的划定。固然各地制订的相关治理法子和实施定见大部门都已在国度工商行政治理总局(下称“工商总局”)公布相关划定后失效，但个中的好多具体划定和要求在实务中仍然具有借鉴意义。

在前一阶段试点及实践的根蒂上，工商总局于2008年12月17日发布了《股权出资挂号治理法子(收罗定见稿)》，并于次年1月14日正式公布了《股权出资挂号治理法子》(国度工商行政治理总局令第39号，自2009年3月1日起施行，下称《股权出资法子》)。该法子明确股权出资的适用局限为：投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或许股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或许股份有限公司。同时，还对股权出资的各方面要求做出了明确划定。例如：用作出资的股权该当权属清楚、权能完整、依法能够让渡。用于出资的股权公司的..资源必需已缴足，并不存在设立质权或依法冻结、依据股权公司章程商定不得让渡等景遇。此外，被投资公司的全体股东以股权作价出资金额和其他非泉币产业作价出资金额之和，不得高于被投资公司..资源的百分之七十。用作出资的股权还该当经依法设立的评估机构评估。至此，股权出资的正当性不光获得了司法的承认，并得以正式进入实际把持阶段。

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股权出资对于公司上市的感化

股权出资也能够懂得为是一种特别形式的股权让渡，即出资人将用作出资的公司股权让渡给被投资公司，以此换取对被投资公司的股权。这种股权让渡的特别之处在于，出资人将公司股权让渡给被投资公司，所取得的对价不是现金或其他实物，而是被投资公司的股权。近年来，股权出资的适用越来越遍及，以股权置换体式完成对被投资公司的出资，成为被优先选择的出资体式。

在拟上市公司的组建和并购过程中，因为经常涉及多家公司，股权构造一样都邑对照复杂，往往存在统一掌握人下公司股权的调整及交叉持股的调整等各类景遇。股权投资体式在雷同景遇中至少具有以下优势：

(1)节约时间及成本。例如，拟上市公司的实际掌握人掌握的其他公司需要调整为拟上市公司掌握的公司时，若是按一样的股权让渡法式进行股权调整，需要对拟上市公司进行增资，再完成其他公司的股权让渡，需要占用很大的现金流，同时还需要较长的时间。若是经由股权出资的体式，则既节约时间，又无需占用大量的现金流，能够很好的解决这个问题。

(2)合理避免税收肩负。因为股权出资的出让方不直接获取现金收益，在最终收回或让渡投资、公司清理之前，在一些特定情形下能够避免缴纳所得税。

在新《公司法》及《股权出资法子》施行前，就有公司经由股权出资的体式设立，并在此后成功完成了IPO。例如：浙江航民股份有限公司设立时的出资中，有相当部门就是以股权出资的体式完成的，并获得了我国证券监视治理部门的许可，于2004年8月9日在上海证券生意所上市生意(生意代码：600987)。其具体法式是：对公司股权经由评估后按必然比例折股，待新的公司(被投资公司)成立后，将经评估的公司股权调换至新公司名下。若有无法折股的尾数，能够作为资产让渡给新公司。

股权出资过程中的几个注重事项

相关税收处理问题

1、天然人以股权出资

凭据国度税务总局《关于非泉币性资产评估增值暂不征收小我所得税的批复》(国税函

[2005]第319号，2005年4月13日发布)的划定，小我将非泉币性资产进行评估后投资于企业，其评估增值取得的所得在投资取得企业股权时，暂不征收小我所得税。是以，如天然人以股权出资，无需缴纳小我所得税。在投资收回、让渡或清理股权时若有所得，再按划定征收小我所得税，其“产业原值”为资产评估前的价格。

2、企业以股权出资

(1)营业税

凭据国度税务总局《关于股权让渡有关营业税问题的通知》(财税[2002]191号，自2003年1月1日起执行)，股权让渡无需缴纳营业税。

(2)所得税

①凭据国度税务总局《关于企业股权投资买卖多数所得税问题的通知》(国税发[2000]118号，自2000年6月21日起施行)，企业以部门非泉币性资产投资的，应在投资生意发生时，将其分化为按公允价格发卖有关非泉币性资产和投资两项经济买卖进行所得税处理，并按划定较量确认资产让渡所得或损失。

②凭据财务部和国度税务总局《关于企业重组买卖企业所得税处理多数问题的通知》(财税[2009]59号，自2008年1月1日起施行)，一家企业(下称“收购企业”)经由支出股权的形式购置另一家企业(下称“被收购企业”)的股权，以实现对被收购企业掌握的生意的，被收购方应确认股权、资产让渡所得或损失；收购方取得股权或资产的计税根蒂应以公允价格为根蒂确定;被收购企业的相关所得税事项原则上连结不变。若是该生意相符通知第五条的划定，同时股权收购，收购企业购置的股权不低于被收购企业悉数股权的75%，且收购企业在该股权收购发生时的股权支出金额不低于其生意支出总额的85%，能够选择按以下划定处理：被收购企业的股东取得收购企业股权的计税根蒂，以被收购股权的原有计税根蒂确定；收购企业取得被收购企业股权的计税根蒂，以被收购股权的原有计税根蒂确定；收购企业、被收购企业的原有各项资产和欠债的计税根蒂和其他相关所得税事项连结不变。

股权出资的其他影响

1、注重股权出资是否会导致拟上市公司的控股股东及实际掌握法人发生转变。若是股权出资将导致拟上市公司的控股股东或许实际掌握人发生转变的，在其他上市前提不发生转变的情形下，拟上市公司还需要再顺延3年才能向证券监视治理部门申请公斥地行股票。是以，在以股权出资时，除了熟悉到它能够节约时间及金钱外，还该当注重其或者导致其他申报前提发生的转变，防止影响拟上市公司向证券监视治理机构提出IPO申请。

2、注重某些特别行业对股东身份或资格的特别要求。以股权进行出资前，该当核查被投资公司所处的行业是否对其股东身份或资格存在特别的监管要求。例如：贸易银行的股东，需要知足银行业监视治理部门对股东资格的特别要求(包罗但不限于：企业比来三年一连盈利、对金融机构的累计投资总额不跨越净资产的50%等)。是以，以对其他公司的股权作为对贸易银行的出资时，除用于出资的股权以外，还需要稀奇存眷出资人自己的身份或资格。

3、注重各地工商行政治理机关的具体打点要求。固然《股权出资法子》已由工商总局正式公布实施，但因为股权出资相关的公司调换挂号或者会涉及分歧省份、区域，而实践中每个省、市、区域对于股权出资调换挂号的要求或者并不完成一致。是以，在打点股权出资的工商调换挂号时，还该当具体咨询所属工商行政治理部门，在不违反有关划定的前提下，凭据本地实际要求完成有关调换挂号法式。

企业上市不得不存眷的股权构造问题

在企业挂牌上市的过程中，关系生意、同业竞争、主体资格、税收等问题是证监会和股转系统存眷的重点问题。而这些问题的配合点在于和公司的股权构造有关系，公司的股权构造决意了这些典型问题会不会成为挂牌上市的拦路虎。

那企业要从哪些方面规划和设计本身的股权构造才能更有利于创始人/控股股东有效的掌握公司？哪一各种股权构造更能获得资源市场的承认呢？

什么是股权构造？

股权构造是指股份公司总股本中，分歧性质的股份所占的比例及其互相关系。分歧的股权构造决意了分歧的企业组织构造，从而决意了分歧的企业治理构造，最终决意了企业的行为和绩效。

为什么要设计股权构造？

业内有种说法，投资=投人=投股权构造，由此可见股权构造对一家公司久远成长的主要性。而我们之所以剖析股权构造，就是因为熟悉到了股权构造对一家企业的主要性。

股权奠基了一家企业的基因。股权机构可以了了合伙人之间的权力义务、责任、好处等主要问题，决意了公司的掌握权把握在谁手里，好的股权架构对公司的创立和成长有极大的优点。更主要的是，公司要走入资源市场必然要有了了的股权构造。

如何设计股权构造？

公司的股权构造应按照公司的分歧成长阶段和时期进行全方位的权衡，好的股权构造从来不是一次完成的。

（1）设计股权构造应考虑的要素

① 公司融资需求

a、老股东..需求。

即公司创始股东基于规范公司出资瑕疵、小我资金需求、知足后续股权重组资金需求等而需要经由股权让渡或资产让渡的体式变现。而老股东..平日需注重的是应知足相关司法律例关于股权/股份锁定的要求、..的路径及..时点和..后仍连结对公司的掌握力等。

b、公司买卖板块成长的资金需求。

凭据公司买卖转型升级及买卖偏向的调整而需要的资金分派，或者需对方针公司的子公司、关系公司进行股权重组，IPO及新三板一样也应流露融资的资金需求。

② 公司买卖整合需求

a、公司买卖转型升级

在对公司进行买卖转型升级，势必或者牵扯到公司的股权构造的调整。

b、规范同业竞争和关系生意问题

今朝新三板和IPO都要求解决刊行主体与关系方之间的同业竞争问题，常见的体式是关、转、停，而且要求不得再转给关系方；对于关系生意问题必需流露，并该当尽或者避免关系生意，对于不克避免的，需包管订价的公允性。

规范同业竞争和关系生意的问题要连系方针公司/刊行主体的买卖自力性、完整性、持续经营时间的认定等方面来考虑，接纳收购、剥离让渡等进行，这些均或者涉及股权构造调整的问题。

c、引入投资者与连结掌握权需求

多轮融资的放置

公司从创立之初至天使轮、A轮、B轮直至上市前的PRE-IPO的融资均会稀释创始股东的股比，为连结创始股东的控股权、对公司的掌握及连结公司的实际掌握人地位的持续不乱性的要求，涉及股权构造的调整。

入资价钱的合理性注释

对于投资方入资价钱的合理性注释也是公司进入资源市场而成为公家公司需要存眷的一个主要方面，其初志首要是防止控股股东好处输送损害恢弘社会小股东的好处。

d、员工持股规划的需求

凭据激励的规划，赐与员工持股的比例、员工持股构造及员工持股的股份表决权等势必应提前在公司的股权构造设计中有所施展。

e、资源运作及财务税务的计划需求

融资及资源运作构造放置

首要是考虑将来的融资需乞降股东资源运作的便当性、天真性及避税的需要对公司持股层级的设定。此外，挂牌新三板或IPO都对方针公司/刊行主体的股权具有响应的要求。

所得税及适用特别性税务处理

在进行公司融资或公司资源公积转增股本及公司并购重组时涉及所得税及其他税的问题，这亦是公司进行股权构造设计应重点存眷的要素。

（2）股权分派应考虑的身分

① 股权激励池

股权是为了鼓励人人的积极性。与班车、免费午餐、带薪休假、住房补助等..比拟，股权激励是鞭策员工养成主人翁精神的主要法宝。稀奇对于在国外资源市场上市的科技公司，股权激励甚至是获得投资人承认的需要前提

② 新合伙人的预留

前期预先预备足够的股权份额，在吸惹人饮茶才的时候才有优势。不然，已经到手的股权，让人人再拿出来就纷歧样了。

③ 融资的预估

融资的预估和新合伙人的预留是纷歧样的概念。每轮融资都要预估出来，到时候要平等稀释，让人人心里有个预备。

④ 创始合伙人

最后才是创始合伙人的股权分派。

（3）应考虑的其他问题

双层股权构造（又称A/B股），是指公司的股票分为A、B两种股票，假设，个中A种股票每股有一份投票权，B种股票每种有10份投票权。只有创始人及焦点成员持有B种股票。这种设计使得焦点团队对公司的掌握权跨越50%。

双层股权构造是新生代互联网公司的一种立异设计，相符公司上市时地经营理念，能够珍爱公司不受短期压力干扰，给公司久远成长带来更多天真性。这种轨制有着高度的科学性，但今朝只在美国、加拿大、..、德国等少数国度采用，我国及香港都没有雷同的划定，这也是直接导致阿里巴巴最终抛却香港股票市场而远赴美国上市的原因之一。

一样情形下，只有接管外贸投资，需要设立VIE构造的创业公司才能使用双层股权构造。

如何是好的股权构造？

（1）简洁了了的股权构造

在创始的阶段，创业公司合伙人不是稀奇多。对照合理的架构是三小我。投资人在投资的时候会看你的创业团队，但合伙人纷歧定要有完整的组合。投资人在投资的时候，首先存眷的是你的产物和CEO的理念，你有没有CTO，COO，这些都不主要，所以，不克为了追求创始合伙人的人数而锐意增加。

（2）有焦点股东的股权构造

在股权构造设计时，股东里必然要有焦点股东，可以决意决议内容。

（3）股东之间可以资源互补

股东之间的关系最好是我少不了你，你少不了你，可以彼此互相帮衬。若是功能职责太甚接近，必然会发生胶葛，最后很轻易另起炉灶。

（4）股东之间互相信任

彼此各自独当一面，各干各的活，互相不过问，彼此信任，背靠背。

如何的股权构造欠好？

（1）持股比例过于平衡

均衡股权构造是指公司的大股东之间的股权比例相当接近，没有其他小股东或许其他小股东的股权比例极低的情形。持股比例过于平衡轻易形成股东僵局，无法形成有效的股东会抉择，也轻易激化股东矛盾，造成公司掌握权与好处索取权的失衡。

（2）夫妻股东

实践中，该种情形多存在于民营企业。夫妻公司股东构造的长处是定见对照轻易统一，不宜显现公司治理僵局。然则夫妻公司股东构造经营治理运动不规范，公私不分，产业混同，存在法人人格被否认的司法风险。此外，一旦夫妻情绪显现危机，随之带来的是股权争夺战、公司掌握权争夺战。若是夫妻配合产业商定不明，夫妻股东真正持股比例不清。

（3）股权过度集中

在一股独大、一股垄断的情形下，董事会、监事会和股东会形同虚设，“内部人掌握”问题严重，企业无法解脱“一言堂”和家长式治理模式。股权过度集中时，企业行为很轻易与大股东小我行为混同，一些情形下，股东将承担更多的企业行为发生的晦气后果。大股东因特别情形临时无法处理公司事务时，将发生小股东争夺掌握权的晦气局势。

（4）家眷企业找人做挂名股东

有的家眷企业喜欢让家眷成员在工商局..成股东，但这些..的股东没有实际出资，真正的股东以及治理者却没有任何工商..的陈迹。显现显明股东和隐名股东，一旦显现家庭矛盾，或发生道德危机，显明股东将股权处分，或许违反隐名股东意愿表决公司事务，均会发生司法胶葛。

（5）外资、国企及特别行业股东有特别划定，违法代持

有些行业，国度对股东资格是要进行审查审批的，好比金融类企业(证券公司、典当行、银行等)，此外外资企业、国有股的股权问题发生转变也都要进行审批，有些股东为了绕开这些划定，就找人代持，本身当隐名股东，如许的持股情形也存在被司法认定为无效的风险。

（6）干股、送股、股权激励引胶葛

有些公司在设立时接纳干股、送股或许股权激励的体式留住人才，但设置不是很规范，干股是不是有效，送股照样股权让渡，什么时候是股东这些问题都轻易发生不合。

（7）职工入股却不挂号

有的企业在国企改制、非上市公司向职工募股，基于司法上对股东人数的限制，往往对入了股的职工却没有进行工商挂号，由托付代持、职工持股会、股权信任等体式找人代持股东，一旦代持的股东不听话，或许大股东忘怀了职工的股东身份，职工股东的权益就轻易受到入侵。

起原：大象IPO

洞见资源研究院整顿编纂

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