从阿里、万科的合伙人制度谈企业控制权

2019-10-31 03:07:42

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一、万科和阿里巴巴合伙人轨制概览

万科“事业合伙人”轨制首要内容

万科“事业合伙人”轨制首要包罗三个部门：合伙人持股规划、事业跟投规划和事件合伙人治理。

“合伙人持股规划”是经济利润奖金的全体奖励对象自愿将该项奖金存留并托付给治理层掌握的第三方财务垂问企业购置万科A股股票，存留奖金的全体奖励对象即作为事业合伙人，并经由上述体式以集体形式配合持有万科股份。

“事业跟投规划”指在公司项目层面上，项目地点的一线公司治理层和该项目治理人员必需追随公司一路投资该项目，其他员工可自愿选择跟投，该规划使项目的经营功效直接与经营者的投资收益关联起来。

“事件合伙人治理”首要针对公司部门之间各司其政、缺乏协调机制等问题。公司能够针对某一项事件，打破传统的治理构造，暂时构成事件合伙人群组介入到事件的解决过程中。该群组能够超越传统职责划分，经由跨部门协调，寻找最优方案。待事件解决后，事件合伙人又回到各自的部门。

阿里巴巴“湖畔合伙人”轨制首要内容

阿里巴巴“湖畔合伙人（Lakeside Partners）”名称源自马云等创始人建立阿里巴巴的所在——湖畔花圃。凭据阿里巴巴向美国证券生意..（SEC）提交的招股解说书，其首要内容有：

（1）合伙人身份的获得。合伙人最初由18位阿里巴巴创始人身份改变而来，新的合伙人从公司治理层中选拔，构成公司的焦点治理团队。新合伙人由现任合伙人一人一票投票介绍，获得75%以上的投票即可被选。

个中还分为永远合伙人和通俗合伙人：马云和蔡崇信两工资永远合伙人；通俗合伙人虽没有明确任刻日制，但会因退休、去职和除名等体式损失合伙人资格。

（2）合伙人的董事提名权。合伙人拥有提名简洁多数（50%以上）董事会成员候选人的专有权。固然合伙人拥有的是提名权而非决意权（最终决意需获得年度股东大会对折以上的赞成票），但若是合伙人提名的候选人未获得股东大会经由，合伙人有权指定暂时董事暂行董事权柄（无需经股东大会赞成），直到下届年度股东大会召开，合伙人再提名新的董事候选人。

二、万科与阿里巴巴合伙人轨制沟通点

万科与阿里巴巴的合伙人轨制固然相差较大，但两者也有配合点——均在必然水平上借鉴了司法上传统“合伙”的概念，但又不完全等同于传统“合伙”。

我国商法明确划定的“合伙”包罗小我合伙和合伙企业，无论是小我合伙照样合伙企业，最大的特点就是合伙人配合出资、配合经营、共享收益、共担风险；除了有限合伙人，都对合伙组织的债务承担无限连带责任。

具体而言，万科、阿里巴巴合伙人轨制的配合点首要示意在以下几个方面：

1.均为企业成长到必然规模时对传统“合伙”特点的吸纳。传统“合伙”最大的特点是配合出资、配合经营、共享收益、共担风险的人合性，合伙人之间慎密联结，每个合伙人都具有充沛的主观能动性，以包管合伙好处。

而企业成长到必然规模时，其所有权和经营权必将星散，两者星散所形成的资合性固然是企业络续获得外来资源、扩大贸易邦畿的必经途径，但却轻易导致企业经营者的怠懈，最终影响企业好处。

万科和阿里巴巴的合伙人轨制既包管企业拥有资合性特征带来的贸易好处，又可以使焦点治理层像“合伙”一般慎密联结。

2.均倚赖于公司而存在，不具有自力民事主体资格。商法所划定的合伙企业固然不具有法人身份，然则可以以本身的名义介入民事司法关系，享有民事权力、承担民事义务并介入诉讼，具有自力的民事主体资格。

而万科、阿里巴巴的“合伙”只是公司内部的一个轨制，既不具有民事主体资格，也不属于公司的分支机构，仅倚赖于公司而存在，属于公司治理构造立异而发生的一种新轨制，是以只办事于公司并只在公司内部发生感化，合伙人并不克以合伙名义对外介入任何民事司法关系。

3.均不需要对外承担无限连带责任。无论是在传统的小我合伙照样合伙企业中，合伙人区别于其他商事主体出资人的最大特征就是对合伙组织的债务承担无限连带责任。

万科的“事业合伙人”因为持股规划和项目跟投两项办法，使合伙人的小我资产转变与公司经营所发生的损益关联起来，但合伙人并不需要为公司的债务对外承担无限连带责任；而阿里巴巴合伙人的董事提名权涉及更多的是身份上的权力，合伙人并不需要为公司额外承担产业上的责任。

4.均不留意合伙人股东地位，而强调其经营者身份。传统的合伙人无论是金钱、劳务或手艺出资，都以出资为连系的起点，并以按出资额分享收益为连系的目的，合伙人的股东地位在合伙组织中具有主要感化。

而万科、阿里巴巴固然也要求合伙人必需拥有公司必然股份，但其目的并不在于分享股权收益，而在于经由分享收益增强合伙人对公司的经营治理，削减经营者的代理成本，提高公司经济效益，维护公司及股东好处。

三、万科与阿里巴巴合伙人轨制分歧点

早年文对万科和阿里巴巴合伙人轨制的介绍中能够看出，两家公司的轨制在首要实现办法、合伙人进入机制、合伙人治理构造、对董事的掌握力度等方面也存在一些不同。

对商法传统“合伙”轨制借鉴的偏重点分歧

万科首要借鉴共享收益、共担风险的特点。万科的合伙人持股规划和事业跟投规划具有一项配合功能，即经由这两项规划将合伙人的损益直接与股东损益关联起来，从而达到治理层与股东共享收益、共担风险的结果。

阿里巴巴偏重借鉴传统“合伙”的人合性特征。

▼首先施展在创始人竖立合伙的初志及新合伙人的到场前提上：该轨制竖立的初志之一是经由治理层对经营权的掌握，使创始人所竖立的企业文化可以得以传承，是以合伙人的选任要求更多的是“具有正派品质、认同并传承企业文化”等主观色彩粘稠的前提，最初的合伙人也仅限于18位创始人；

▼其次，新合伙人到场前的投票轨制、到场后无任刻日制的划定都施展了阿里巴巴对合伙人选择之慎重。与万科的强制跟投、奖金获得者集体入股的合伙人到场体式比拟，阿里巴巴合伙人轨制的人合性特征凸显。

固然阿里巴巴也划定新到场的合伙人必需拥有公司必然股份，但目的首要是将合伙人的起原限制在经由公司股权激励获得股权的高管中，素质是增加轨制人合性的一种办法。

是否冲破“同股同权”原则

“同股同权”指统一类型的股份该当享有同样权力，该轨制划定于现行《公司法》第一百二十六条，作为一项根基原则被我国股份有限公司所践行。万科的合伙人轨制划定在该原则局限之内，合伙人与其他股东所持的股份具有一致表决权。

而阿里巴巴的合伙人轨制却冲破了该原则的限制。据阿里巴巴向SEC提交的2017年财务报表显露，截止2017年6月9日，马云持股比例为7%，蔡崇信持股比例为2.5%，阿里巴巴治理层即合伙人成员的总持股比例仅占公司总股本的10.6%。

相对于最新持股比例为29.2%并多年占有第一大股东位置的软银，以及最新持股比例为15%并多年为第二大股东的雅虎，阿里巴巴合伙人团队经由对折以上董事提名权所享有的权力，已远远跨越在“同股同权”原则下其股权所该当享有的权力。

对掌握权珍爱的实现体式分歧

因为万科的合伙人轨制以“同股同权”原则为前提，是以治理层只能行使合伙人持股规划购置公司股票，以提高自身的持股比例，从而经由蜕变为大股东的体式来把握公司的掌握权。

而阿里巴巴的合伙人轨制对创始人掌握权的珍爱很直接，其付与合伙人对折以上董事提名权的划定，使合伙人对公司的掌握无需考虑股权比例身分及大股东对公司治理层的影响。

固然从字面上看，提名权并非决意权，董事的最终决意仍需受到股东投票的影响，但合伙人能够在董事候选人未获经由的情形下指定暂时董事，直至下一届股东大会持续提名新董事——这一划定实质上包管了合伙人对对折以上董事的掌握力不光仅是提名权，而是决意权。

此外，该轨制还划定若要“作废或调换合伙人的董事提名权，须经由股东大会95%以上表决经由”，这在股权相对涣散的上市公司中几乎弗成能实现，且合伙人的持股比例一向跨越5%，是以该划定外观上是维护股东好处，实际上包管了合伙人掌握权的历久性和不乱性。

对掌握权珍爱的实际结果分歧

万科事业合伙人轨制设立之初，就起头向成为大股东的偏向起劲。据为事业合伙人购置股票的深圳盈安财务垂问企业向万科出具的示知函显露，合伙人持股规划自2014年5月28日首次增持万科A股、占公司总股本0.33%起头，至2015年1月，公司累计流露了11次合伙人购置股票的信息。

截止2015年1月27日，合伙人累计持股已达到公司总股本的4.48%，成为其时万科A股中仅次于华润的第二大股东。万科2014年年报显露，万科股权构造原本高度涣散，个中第一股东占总股本比例14.9%摆布，第二股东占总股本比例历久低于2%，高度涣散的股权构造使得治理层可以经由合伙人持股规划增加对公司的掌握力。

然而，2015年宝能系起头持续购置万科A股，中国A股市场汗青上规模最大的一场公司收购与反收购攻防战拉开了帷幕。宝能系此番收购的最终目的昭然若揭：终结创始人王石的“万科时代”。面临宝能系壮大的资源力量，万科的事业合伙人轨制完全无法自行抵当，最终王石经由引入深圳地铁才将就获得此次掌握权之争的胜利。

而履历“宝万之争”后的万科股权构造已经发生了基本性改变：万科集体已从之前股权高度涣散改变为如今股权高度集中的公司。据万科2018年第一季度申报公示，深圳市地铁集体有限公司作为万科新晋的第一股东，占总股本比例已达29.38%；第二股东为境外法人HKSCC NOMINEES LIMITED，持股比例为11.91%；合伙人持股规划在“宝万之争”前使用了杠杆才达到4.48%，在“宝万之争”后欲持续经由增持股票的途径获得掌握权也变得非常难题。

反观阿里巴巴，其维持公司创始人掌握权的目的获得了对照幻想的贯彻。即使在创始人马云及其治理团队的持股比例远低于公司其他股东（如雅虎、软银等）时，仍可以经由掌握提名董事的体式维持对公司的掌握权。

两个轨制的焦点功能分歧

万科治理层在设立合伙人轨制时固然具有增加掌握权的初志，但客观上并没有对公司股东的权限进行任何轨制性约束，是以在增加创始人团队掌握权方面的感化并不凸起。有学者指出万科合伙人轨制的素质是一种激励和约束轨制，其焦点功能是将职业司理人与股东和公司好处绑缚，经由共享收益、共担风险的体式激励和约束治理层。

而阿里巴巴合伙人轨制固然在某种水平上也能实现激励治理层和凝聚企业文化的目的，但焦点功能在于维持创始人团队对公司的掌握权。为此，其不吝冲破传统公司法理论中的“同股同权”原则，经由公司章程付与少数合伙人股东以高于其他通俗股东的权限，而不考虑其持股比例的几多。

四、启迪

1. 万科：增持股票体式无法有力保障创始人的企业掌握权

在股权集中的公司，经由增持股票连结企业掌握权需要巨额资金，实际把持上难度较大。在股权涣散的公司，经由增持股票连结企业掌握权所需资金相对较少，另有必然的可取之处，但股权涣散的公司也是恶意收购者入侵的重灾区。恶意收购者有备而来，并平日会使用杠杆使资金加倍壮大，目的直指企业第一股东身份。

所以，即使合伙人的持股比例在股权涣散的公司中已经具有了一席之地，为防止资源“野生番”的入侵，仍需络续到场资金，企业规模越大，所需资金就越多。

而且，创始人团队络续增持股票的行为自己就与企业上市为接收外来资源的目的相左。是以，经由增持股票的体式无法有力保障创始人的企业掌握权。

然而，万科合伙人轨制并非毫无价格，其在企业经营者的治理方面极具借鉴意义。合伙人持股规划和项目跟投规划使经营者与公司股东、项目共担风险，甚至因使用杠杆而承担更敏感的损益，有效地增加了包罗董事、监事和高级治理人员在内的经营者责任心和能力。

2. 阿里巴巴：冲破“同股同权”原则是创始人连结掌握权的有效途径

阿里巴巴合伙人轨制经由冲破“同股同权”原则，使创始人即使在所占股份较少的情形下，也能始终紧紧把握企业的掌握权。这种轨制设计可以有效地避免恶意收购，包管新入场的资源均支撑创始人及其团队的经营权，维持公司运营方针的一连性。

然而，违反了“同股同权”原则的合伙人轨制并不克见容于我国现行司法，是以阿里巴巴只能于2014年9月在美国纽约证券生意所挂牌上市，此举直接阻断了国内大部门有意向投资者的投资途径。

尽管如斯，在公司掌握权掌控和获得国内融资机会之间的弃取上，阿里巴巴照样选择了前者。事实上，对于阿里巴巴等大部门上市公司的创始人来说，上市融资仅是使公司获得久远成长的一种途径，而把握掌握权则是公司长盛不衰之基本，是以，阿里巴巴的选择亦在料想之中。

值得光荣的是，我国已经起头在“同股同权”的破例划定长进行测验。2019年6月13日，科创板在上海证券生意所正式开板，在我国首创性地竖立了稀奇表决权股份轨制。

相对于通俗股份，稀奇表决权股份拥有至多十倍的表决权，标记着我法律律第一次冲破“同股同权”原则，承认双重股权构造。但科创板的适用局限还较小，仅为科技立异型中小企业办事。

相信跟着科创板试点的进一步扩展，“同股同权”破例划定开放扩大至我国所有股份有限公司或将成为实际。

作者单元单子 | 湖南师范大学法学院

END

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