有限合伙型私募股权基金的构架设计

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由于笔者近期较忙，转眼间已四个月没更文了……鉴于笔者前一篇文章《股权激励·股票期权数量及行权价格调整公式推导》（通过本公众号发布）写得过于复杂，文中出现大量股票、期权等金融术语和金融知识，对于很多读者而言，理解起来可能较为吃力，故笔者在本文中尝试以浅显易懂的角度去分析私募基金，希望能达到分享理解的效果。

一、有限合伙型私募股权基金概述

私募基金，这一名词相信大多数读者都有所听闻，尤其是近几年来私募基金在国内发展的相当于迅速，已掀起了一翻私募基金管理人登记和基金产品备案的浪潮，私募基金已渐渐走入我们的视野。

所谓私募基金，是指以非公开方式向特定投资者募集资金，并以证券、股权等为投资对象的资金。与私募基金相对应的是公募基金，其是指向社会大众公开募集的资金。

由于篇幅有限，本文主要分析的内容是有限合伙制私募股权基金的构架设计，对于公募基金和私募基金的区别及私募基金的其他内容，本文不展开阐述。但在此，仍有必要简要地展示有限合伙型私募股权基金在基金中的定位，如下图：

当然，如果以组织形式再到投资方向这一角度进行分类，上图还可分解下图这种形式，如下图：

1注：股权投资基金与创业投资基金的区别主要在于投资标的略有差异，但二者通常采用的组织形式是相同的，故本文以股权投资基金为例开展阐述，其原理适用创业投资基金。

以上私募基金的组织形式虽然不同，但其运营的规律是相似的，都需要经过“募、投、管、退”这几个阶段，以下就有限合伙型私募股权基金为例，以图示简要分析基金的架构和运营流程：

2注：当普通合伙人已经中国证券投资基金业协会（即中基协）登记时，此时普通合伙人与基金管理人可由同一主体担任；当普通合伙人未经中基协登记时，不能对外募集资金，此时基金需要采用双GP的方式，让已登记的另一GP募集资金，或另行委托基金管理人（指不出资不作为GP）募集资金。

二、普通合伙人（GP）之法律分析

《合伙企业法》第二条第三款规定，“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”

《合伙企业法》第三条规定，“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”

可见，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，因前述主体成为普通合伙人时，需要承担无限责任，此时将会给国家、集体、多数投资者或社会公众（全民所有制企业）的利益造成损失。换言之，只要不是前述列举的主体时，则不在禁止担任普通合伙人之列，如自然人、公司、合伙企业等，均可担任普通合伙人。

但根据《证券投资基金法》和中基协的《私募基金登记备案相关问题解答（一）》，自然人不得登记为私募基金管理人。故实践中，基金产品中通常以公司或有限合伙来担任普通合伙人。注意，此处说的是基金产品，非基金管理人。基金管理人如采用有限合伙企业形式时，可由自然人来担任执行事务合伙人或执行事务合伙人委派代表（指执行事务合伙人为企业时）。

在基金管理人这一层面，当自然人或有限合伙企业担任基金管理人的普通合伙人时，该自然人或有限合伙企业需要担任无限连带责任，而作为GP的有限合伙企业还需要追溯至其最终的出资人，由该出资人中的普通合伙人承担无限责任，故实践中多采用有限责任公司来担任基金管理人的普通合伙人，因公司的股东以其认缴的出资额为限承担有限责任，在此情况下，可将股东投资的风险进行有效的隔离。

在基金产品这一层面，当普通合伙人未经中基协登记时，其仅能作为普通的投资者的身份，而非私募基金管理人，不适用《私募投资基金监督管理暂行办法》第十三条关于“视为合格投资者”的情形，即“投资于所管理私募基金的私募基金管理人”，故该普通合伙人仍需适用合格投资者的要求，根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条的规定，该普通合伙人的净资产应不低于1000万元人民币，同时认缴基金产品份额不低于100万元人民币。

三、基金管理人之法律分析

根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第七条规定，“各类私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，向基金业协会申请登记，报送以下基本信息：（一）工商登记和营业执照正副本复印件;（二）公司章程或者合伙协议；（三）主要股东或者合伙人名单……”。

可见，基金管理人的组织形式被限定为公司或合伙企业。如前所述，实践中多采用有限责任公司来担任基金管理人，以规避和隔离风险。

当基金产品采用有限合伙企业这一形式时，普通合伙人与基金管理人可能会出现竞合和分离的情形，以下分情况进行阐述：

1、普通合伙人与基金管理人出现竞合的情形